化学工业核留进口化工产品外汇的试行办法
化工部 国家物资局
化学工业核留进口化工产品外汇的试行办法
1982年11月17日，化工部、国家物资局
核留进口化工产品外汇（简称核留外汇）工作，在增加国内短缺化工产品的生产能力，提高配套和自给水平、减少进口，节约外汇等方面，都收到了较好效果。为了巩固和发展核留外汇工作成果，发挥其更大的作用，更多地为国家节约外汇，更好地支持国内化工的发展，特拟订本办法。
一、核留进口化工产品范围和资源
1．凡是化工部和省、自治区、直辖市化工厅（局）计划归口管理的化工产品（包括一、二、三类），都属于可供核留的产品。国务院有关部门归口管理的化工产品，可参照本办法执行。
2．国务院各部门用“化工原料”外汇提出的进口化工产品，凡国内在当年化工生产计划（包括部管产品计划）或地方计划确定以后，采取核留措施，新增的能力和产品，都可以作为核留资源。
二、核留进口化工产品的程序
核留外汇工作在国家物资局统一组织下，由国家物资局和化工部共同负责进行。具体业务由化工部核留外汇办公室负责，中国化工建材公司积极协助。
1．国家物资局会同化工部归口审核国务院各部门提出的进口化工产品货单。
2．中国化工建材公司、化工部核留外汇办公室共同负责提供并下发核留进口化工产品目录。参照目录，各地区的有关部门经上级主管部门审核同意后，将产品资源报化工部核留外汇办公室，并抄报中国化工建材公司。化工部在落实核留化工产品资源的基础上，结合审核进口化工产品货单，商国家物资局共同提出核留化工产品方案。
3．按照共同确定的核留化工产品方案，由国家物资局主持，化工部参加，征求申请进口化工产品的主管部门意见，经供需双方协商一致后，由国家物资局下达核留化工产品供货通知。
4．根据核留化工产品供贷通知，由化工部核留外汇办公室负责，中国化工建材公司参加，组织供需双方签订供货合同，落实生产和供货任务。供货单位要积极采取措施，确保按质、按量、按期提供产品。供需双方都要维护合同的严肃性，恪守信用，违约一方要按国家规定承担经济责任。化工部和国家物资局以及供需双方的上级主管部门负责督促和检查合同的执行。核留化工产品的价格，凡有国家或部的统一调拨价的，按统一调拨价执行；没有统一调拨价的，参照有关的地区价格，由供需双方商定。
三、外汇的留用和分配
按照国家、部门和企业互利的原则，发挥各方面的积极性，外汇的留用和分配要上少下多，各有所得。凡是从当年进口化工产品货单中核留下来的外汇，其总额的50％作为节约上交国家，其余的50％分配如下：
1．30％由提供核留产品的地方化工主管部门掌握使用（其中三分之一左右归生产企业使用）；
2．20％由化工部统筹安排。
四、外汇的使用方向
为了提高国内化工的生产水平和技术水平，保证每年都能提供一定数量的核留化工产品，核留化工产品留用的外汇，应主要用于扩大核留化工产品的资源。具体方向是：
1．为企业技术改造进口短缺的材料和关键设备；
2．为增加适销对路产品，进口国内增产所需的短缺化工原材料；
3．为发展新产品、新技术、引进必要的单项先进技术和专利；
4．进口核留化工产品所需的其它物资。
凡使用化工核留外汇进口的化工产品，由需用单位提出进口货单经主管部门审核批准，并经化工部核留外汇办公室汇总后，报国家物资局统一向对外经济贸易部提出进口，其进口的化工产品，由化工部直接订货到用户，也可委托中国化工建材公司组织供应。
五、外汇的结算、结转
1．核留进口化工产品的外汇额，按照当时国际市场的价格计算，供方按签订的供货合同，并按国家规定承担经济责任的前提下，由化工部商国家物资局同意使用部分外汇额度，年终再根据实际提供核留化工产品的数量结算，多退少补。
2．核留进口化工产品留用的外汇，当年使用不完的，可以结转到下年度使用，不扣指标。
六、进口物资的作价
化工核留外汇，是国家用汇计划内的外汇，为了有利于支持国内化工生产，发挥各地区和有关部门大力减少进口，节约外汇的积极性，凡用化工核留外汇进口的物资，请对外经济贸易部按国家现行规定的计划内统一作价的办法结算。
附：关于采取核留措施的暂行规定
为贯彻《关于化学工业核留进口化工产品外汇的试行办法》（以下简称《办法》），化学工业部核留外汇办公室和中国化工建材公司共同拟订了本规定作为《办法》的补充。
一、核留措施必须坚持的原则
1．从整体利益出发，服从统一计划的要求；
2．支持国内化工生产发展，增加化工核留资源，减少进口，节约外汇；
3．因地制宜，发挥优势，经济合理。
二、核留措施的内容范围
1．凡是那些国内短缺需要进口的化工产品都可以作为核留措施选择的品种对象。
2．凡国内中小型企业技术措施、技术改造项目应是核留措施选择和结合的重点，着重依靠技术进步与改善生产要素的质量来扩大化工生产能力，增加核留资源。
3．凡经中央或省、区、市、计委、经委批准的技术措施、技术改造和中小型新建、扩建项目，需要结合核留措施建设的，按照核留措施程序申请批准后，均可列为核留措施项目，它的新增生产能力的全部或部分作为核留资源。
4．凡与核留对路的化工产品，经过临时性措施（如提高质量、解决某些原材料或其它促进生产的办法），使产品比当年国家生产计划增长的部分产量，也可以作为核留资源。
三、核留措施的资金（人民币）和外汇来源
1．经批准纳入核留措施的项目，其资金来源，包括国家拨款、贷款、自筹等，均按原项目批准的技措或基建渠道；核留措施项目需要引进国外新技术、单机和国内短缺的各种原材料，其所需外汇从核留外汇留用额度中支付，国内结算需要的人民币，由原项目单位的资金支付。
2．核留措施项目所支付的外汇额度，按《办法》规定用产品提供核留分成的外汇补偿，统一结算。
四、核留措施的产品分成
1．核留措施项目新增生产能力和产品的分成，按照各自地区的情况和进口需要情况来定，各地区和部门在上报核留措施项目时，对产品分成提出意见，根据批准的分成数量确定为核留资源。
2．对已确定的核留资源，按年度由省、市化工或物资主管部门上报化工部核留外汇办公室和中国化工建材公司，根据核留资源和进口情况组织核留，核留的外汇额，按《办法》的分成规定，由提供产品的省、市主管部门统一结算，当年核留的外汇使用不完的，可以结转到下年度使用。
3．核留产品的供应，按照国家物资局下达的国内供货通知，由供需双方签订合同，其产品价格凡有国家或部的统一调拨价的，按统一调拨价执行，没有统一调拨价格的，参照有关的地区价格，由供需双方商定，并经有关部门批准。
五、核留措施的审批程序
1．凡经中央或省、区、市计委、经委批准的技措、中小型基建项目，需要纳入核留措施者，由企业的省、市主管部门向化工部核留外汇办公室、中国化工建材公司申报，申报内容包括：
（1）省、区、市计委、经委的批准文件（抄件或影印件）；
（2）设计方案；
（3）需要解决的物资；
（4）提供产品的数量和年限。
2．临时性措施，企业在征得省、市主管部门的同意后，直接向化工部核留外汇办公室、中国化工建材公司申报。
3．申请纳入核留措施的项目和临时性措施，由化工部核留外汇办公室征求中国化工建材公司的意见后，以文件批准方为有效。
4．各部门、各地区和化工部各大区供销公司对于核留措施生产建设工作，经常进行检查和监督，及时协助解决问题，按期完成核留措施任务。
六、核留措施的物资供应
核留措施所需物资按照计划项目各自的物资渠道申请解决* 其短缺物资包括材料、设备、仪表、化工原材料等，可以用核留分成的外汇组织进口。首先由需用单位提出进口申请，经有关省、市主管部门审核同意报化工部核留外汇办公室审查，其进口业务分别由部内有关单位办理，可直接订货以用户。
1．设备、仪表进口业务由化工部设备总公司办理，需在国内代料加工的，设备总公司也可以安排；
2．化工原料、金属材料、木材、水泥进口业务由化工部供销局办理；
3．申请上述进口物资使用的外汇额度，应控制在核留分成外汇额度内。
4．进口物资国内结算，按（83）外经贸计汇字第371号文的通知执行计划内统一作价，有加成价者，一律由申请进口单位负担。
七、本规定随同《办法》试行
本案抵押合同是否有效
河南省周口市中级人民法院 袁剑克 李保利
［案情］
上诉人（原审原告）商水县城关镇农村信用合作社
法定代表人马坤明，该社主任
被上诉人（再审申请人）商水县供销社宾馆破产清算小组（因原审被告商水县供销社宾馆已宣告破产，尚未终结）
被告商水县供销社宾馆于１９９３年７月１７日、１９９４年１月２８日、１９９５年７月２９日及１９９６年１月１１日分别从原告处借款５００００元、３００００元、２００００元、１０１３１元均在借款合同中约定用被告的房产权作抵押，并且把房产权证交与原告保存；１９９６年９月２３日被告又在原告处借款７５０００元，被告仍用该房产作抵押，并在商水县房管部门办理了抵押登记手续。２００３年９月１３日被告法定代表人王永芳在原告发出的到期贷款催收通知书上签名并承认被告所带原告款１８５１３１元，用宾馆西楼作抵押。原审原告商水县城关镇农村信用合作社要求被告商水县供销社宾馆偿还五笔贷款的本金及利息，商水县人民法院于２００５年７月２３日作出民事判决，认定双方房屋抵押合同成立，判决被告偿还上述贷款本金和利息，并确认原告对抵押物享有优先受偿权。判决生效后不久，商水县供销社宾馆宣告破产，在宣告破产后，２００６年６月１３日，向商水县人民法院申请再审，商水县人民法院于２００６年１１月２５日作出民事判决，认为双方因对房屋占用的土地为进行抵押登记，违反了法律的规定，认定双方房屋抵押合同无效，驳回了原告的诉讼请求，原告不服，上诉到本院。
［分歧意见］
在审理过程中，存在两种不同意见：
一种意见认为：因被告已经进入破产程序，原审启动再审程序，没有法律依据，原审程序违法。且本案抵押担保借款合同仅办理了房屋登记，没有对房屋占用的土地进行抵押登记，该抵押应为无效。
一种意见认为：被告虽然已经进入破产程序，但原审依据民诉法启动再审程序，有法律依据，原审程序合法。本案抵押担保借款合同虽然仅办理了房屋登记，该房屋抵押抵押应为有效，只是对房屋占用的土地没有优先受偿权。
［评析］
本案存在两个争议焦点，一、在破产程序中可否启动再审程序；二、原再审适用法律是否正确及认定事实是否正确。
一、原审法院在破产程序中启动再审程序合法
以破产企业为债务人的生效判决确实存在错误，对此判决能否进行再审，对这一问题，无论是《破产法》还是最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》均未作出明确规定。相反《破产法》规定“人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起”。但对此应正确理解，原审法院在破产程序中启动再审程序与该规定并不矛盾。因为：
１、从法律适用看，《民事诉讼法》是民事诉讼基本法，《破产法》是特别程序法，破产法有明确规定的，适用破产法，对破产法中没有规定的事项，应当适用民事诉讼法的一般规定。虽然新《破产法》规定“人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起”。但一方面，新破产法还尚未实施，另一方面，新破产法的该规定只适用于人民法院受理破产申请后，债务人新发生的债务纠纷，才只能向受理破产申请的人民法院提起”。因此，该规定与原审启动再审程序并不冲突。
２、我国《民事诉讼法》第七条规定：“人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳。”不管是在破产程序中，还是在其他案件程序中均应当予以遵守。明知生效判决有错误而不通过再审程序予以纠正，有违民事诉讼法的基本原则。而根据《民事诉讼法》第一百七十九条规定，只要当事人的申请符合下列五种情形之一。法院就应当再审，…（３）院判决裁定适用法律确有错误的…供销宾馆清算组的申请完全符合第三种情形，因此法院应当再审。
３、破产法规定清算组可以进行必要的民事活动，这里的民事活动，就包括进行民事诉讼。如果认为人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，不管是新发生的债务纠纷，还是以前的债务纠纷，只能向受理破产申请的人民法院提起，则会带来一系列问题，如果生效判决是外地法院作出的或受理破产案件法院的上级法院作出的，仍然由受理破产案件的法院进行审理，明显违反民事诉讼法的规定。
４、根据《最高人民法院关于在破产程序中当事人或人民检察院对人民法院作出的债权人优先受偿的裁定申请再审或抗诉应如何处理问题的批复》的精神，本案可以进入再审。
综上，原审法院在破产程序中启动再审程序是完全正确的，该程序合法。
二、原审适用法律错误，并导致判决结果错误。
涉案五笔贷款前后跨度较大，期间房管法、担保法相继生效，如何正确适用法律需要认真分析。
１９９３年７月１７日、１９９４年１月２８日两笔贷款发生在《中华人民共和国担保法》（１９９５年１０月１日生效）实施前。１９９６年１月１１日和１９９６年９月２３日两笔贷款发生在《中华人民共和国城市房地产管理法》（１９９５年１月１日生效）后。１９９５年７月２９日的一笔贷款发生在《中华人民共和国城市房地产管理法》后，《中华人民共和国担保法》实施前。下面逐一分析上述贷款的法律适用问题。
１、发生在《中华人民共和国担保法》实施前的两笔贷款，依照《担保法》司法解释第１３２条规定，担保法实施前发生的担保行为，适用担保行为发生时的法律法规和有关司法解释。所以，上述两笔抵押担保借款合同中抵押条款的效力认定应以抵押担保行为发生时的法律法规和相关司法解释为依据，而该两笔抵押担保行为发生时的法律法规和有关司法解释是《民法通则》第八十九条第（二）项、《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》第１１２条、《最高人民法院关于审理借贷案件的若干意见》第１７条和《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》。《民法通则》第八十九条第（二）项规定债务人或第三人可以提供一定的财产作为抵押物，债务人不履行债务的，债权人有权法律的规定以抵押物折价或以变卖抵押物的价款优先得到偿还；《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》第１１２条规定，债务人或第三人向债权人提供抵押物时，应当订立书面合同，但有其他证据证明抵押物或者其权利证书已交给抵押权人的，可以认定抵押关系成立；《最高人民法院关于审理借贷案件的若干意见》第１７条规定，审理借贷案件时，对于因借贷关系产生的正当的抵押关系应予保护，如发生纠纷，分别按照民法通则第８９条第２项及意见第１１２条的规定处理。基于两笔抵押担保借款发生时我国法律并未将抵押物登记作为抵押担保合同或抵押担保条款生效的法定要件，也即抵押合同在担保法生效前成立的，抵押人已将房产证或相关权利证书交由抵押权人持有的，有没有到房地产主管部门办理登记不影响合同的效力，可以认定抵押关系成立。抵押物为登记仅是不能对抗善意第三人，若抵押物属于抵押人所有且未设定有其他抵押，可享有优先受偿权，若抵押物已非抵押人所有或已设定其他抵押，则没有优先受偿权。《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》规定，地上建筑物抵押时，其使用范围内的土地使用权随之抵押，并应依照登记办理抵押登记，划拨土地使用权和地上建筑物经市县人民政府土地管理部门和房产管理部门批准方可抵押。依条例该规定，鉴于上述两笔抵押担保借款合同中抵押条款所涉抵押标的物供销宾馆西楼使用范围的土地使用权系国有划拨土地使用权，供销宾馆西楼在设定抵押时应履行批准和办理抵押登记手续且其使用范围内的土地使用权也应随之抵押，显然上述两笔抵押担保借款合同中的抵押条款仅设定了供销宾馆西楼房屋产权的抵押，未将该房屋使用范围内的划拨土地使用权设定抵押，也未履行批准和办理抵押登记手续，虽然上述两笔抵押担保借款合同的抵押条款违反《条例》的规定，但《条例》的规定并非强制性规定且该条例属于行政法规，其规范的主要是房地产市场管理秩序，抵押担保借款合同的主体违反该规定，其后果是应由政府有关房地产部门对其处罚，抵押权人对房屋使用范围内的土地使用权不享有优先受偿权而已，基于交易安全的考虑，不宜认定这种情形下的抵押无效。另一方面，国务院的《条例》属于行政法规，《民法通则》及其司法解释属国家法律范畴，法律的效力高于行政法规的效力，故本案上述的两笔抵押担保借款合同中抵押条款应以适用担保行为发生时的《民法通则》及司法解释，认定为有效。
２、《中华人民共和国城市房地产管理法》实施之后《担保法》实施前的一笔贷款当事人仅约定用商水县供销宾馆西楼作抵押，该抵押房屋产权证仍由商水县城关镇农信社持有和保存，但仍未办理抵押登记手续。虽然《中华人民共和国城市房地产管理法》规定，依法取得的房屋所有权连同该房屋占用范围内的土地使用权，可以设定抵押权，房地产抵押时，应当向县级以上地方人民政府规定的部门办理抵押登记，但该规定仅仅是指引性规范，并不是强制性规范，该两笔贷款的抵押担保条款虽然违反规定，但其违反的并非法律的强制性规定，依合同法的规定的关于合同无效的法定情形，该笔贷款所涉及的抵押担保条款因不存在法定无效的情形而应认定有效。另外，房管法也没有房屋所有权和土地使用权单独抵押无效的规定，房地产法确认的房屋所有权和土地使用权主体保持一致，应当理解为权利最终归属的合一，即房屋的所有权和土地使用权必须归同一人所有。为了达到这种房地权利主体的合一，要求房屋所有权转移时，土地使用权也一并转移，土地使用权转移时，房屋所有权也一并转移。但房屋所有权单独抵押，并不违反该原则。因为抵押权利在性质属于价值权，权利人最终实现的是交换价值，在设定抵押时，房屋所有权仍属于抵押人，只是在抵押物最终便现时，才可依据该规则，要求权利人在实现抵押权时，必须将房屋出售给同一人，这样就避免了房地权利主体分离的现象。
３、１９９６年１月１１日和１９９６年９月２３日两笔贷款发生在担保法实施后，１９９６年９月２３日的一笔贷款用供销宾馆西楼房屋产权作抵押并签订了书面抵押借款合同，同时办理了抵押登记手续。依担保法之规定，当事人以城市房地产抵押的，应办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效，该两笔借款因办理了供销宾馆西楼房屋产权抵押登记手续，据此应认定该笔借款所涉及抵押借款合同有效，虽然商水县供销宾馆破产清算小组辨称该笔借款仅登记抵押了供销宾馆西楼房产而未登记该抵押占用范围内的土地使用权，其行为违反了相应法律法规的强制性规定，但该笔借款抵押合同虽违反了法律法规的相应规定，但这些相应规定并非强制性规定，依合同法关于合同无效法定情形的规定，该笔借款抵押合同属无效合同的辨解理由不成立。１９９６年１月１１日，商水县供销宾馆在商水县城关镇农信社贷款１０１３１元，虽然该笔贷款契约载明供销宾馆楼作抵押，但因未办理抵押物登记手续，依法应确认抵押无效。
综上，除了１９９６年１月１１日的一笔贷款违反了担保法的规定，该笔贷款抵押担保是无效的，其余四笔贷款均是有效的。原审适用法律有误，导致结果认定错误。
因此笔者认为第二种意见是正确的。
