【案件】
2011年1月4日与同年2月17日，上海三民汽车有限公司（以下简称三民汽车）与上海热鹏模具有限公司（以下简称热鹏模具）签订两份《模具制作合同》，合同分别对模具材料、型号、价格，违约责任等进行了约定。合同约定，合同订立生效，三民汽车支付定金50%，模具验收合格，支付剩余加工款50%。试模分为三次，结束试模，交验模具。三次试模由三民汽车承担费用，三次以上由热鹏模具承担试模费用。第一份合同定制的模具数量为七副，合同总价130万元，三民汽车于2011年1月20日支付该份合同的定金65万元。第二份合同定制的模具数量为二副，合同总价33万元，三民汽车于2011年2月28日支付该份合同的定金16.5万元。另外，2011年5月26日三民汽车再次支付给热鹏模具65万元。
三民汽车收到上述合同中的九副模具后，除两副模具外，对其余的七副模具均提出质量异议。一审法院对系争模具进行质量鉴定，鉴定报告称，七副模具及其注射成型的塑料件不符合模具制作合同约定的验收标准的质量要求。此外，由三民汽车的法定代表人黄志敏于2011年3月28日12∶30给热鹏模具的回复中记载已试模。
三民汽车起诉认为，系争七副价值156万元的模具存在严重质量瑕疵（另两幅经修复可以使用的模具合同价格分别为4万元和3万元），本诉要求返还定金在内的加工款139.5万元以及另外支付定金32.6万元。热鹏模具反诉要求三民汽车支付剩余货款16.5万元以及支付违约金23420元。一审法院以七副模具经质量鉴定不符合合同约定质量标准构成根本违约为由，判决解除系争模具的定作合同，并返还定作款与定金。二审法院以系争合同明确约定了试模期限，三民汽车已经履行完毕验货义务，且无法证明质量瑕疵构成根本违约为由，驳回了三民汽车要求解除合同的诉请，酌定剩余货款16.5万元作为热鹏模具补偿三民汽车的经济损失。
【不同观点】
关于验收后的加工物或定作物存在质量瑕疵，定作人可否诉请要求解除合同的问题，司法实践中经常遇到，处理上不尽一致，本案认识上分歧较多。
定作人认为，承揽人不具备加工能力，系争模具存在严重质量缺陷而无法正常修复，承揽人的根本违约行为导致定作人不能正常生产，并向客户交货，严重损害了定作人的合法利益，定作人有权要求解除定作合同，并返还定作款。
承揽人认为，系争模具经定作人检验并试模为合格产品，定作人在收到系争模具后从未提出质量异议，并且定作人也已将系争模具生产的产品交付客户，故其不同意定作人解除合同的诉请。
一审认为，系争模具经过质量鉴定确实存在质量瑕疵，模具质量不符合合同约定的模具验收标准，承揽人行为显然构成违约，且该违约行为导致模具制作合同的目的无法实现，即可认定承揽人行为已经构成根本违约，应当支持定作人要求解除合同，返还定作款的诉请。
二审认为，加工承揽合同中，定作人完成验货交付后，不可以再以质量瑕疵构成根本违约为由要求解除合同，返还定作款。从系争合同约定了试模时间来看，该约定应视为验货期限的明确约定，经公证的电子邮件表明系争模具已经试模；从定作人支付剩余货款的行为来看，该付款行为应当视为对模具质量的进一步确认；从公证的电子邮件的内容看，系争模具已经交付使用，其产品也已经销售。综上，应当认定定作人已经完成验货，其系争模具的质量瑕疵不能构成根本违约，故应当驳回定作人解除合同的诉请。
【点评】
定作人验货后不宜再诉请法定解除合同
一、定作人验货后再以质量瑕疵为由要求解除合同的处理
加工承揽合同是承揽人应定作人的需求来完成一定的工作成果，承揽人的工作目的具有特定性，其承揽物或定作物的质量标准也应区别于买卖合同中通用产品的标的物，一般应以定作人的认可作为标准。那么，定作人是否与买受人一样应当履行验货义务。我国合同法第二百六十一条规定：“承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。”据此，定作人的验货义务也应是合同法明确规定的一项法定义务。承揽人对于定作人交付的定作物，应当审慎履行验收义务，对于定作人已经履行完毕验货义务，或者怠于履行验货义务，应当视为承揽人交付的定作物符合合同约定。对于定作人验收后再以质量瑕疵要求解除合同的，应当根据合同法的相关规定，在明确定作人已经履行完毕验货义务后，除定作人行使任意解除权以及约定解除权之外，一般不宜以质量瑕疵构成根本违约为由判决解除合同。
本案中，三民汽车与热鹏模具在两份制作合同中，对三次试模的日期、费用等均作出详细的规定，应当说关于定作物模具验货期限的约定是明确的、具体的。通过双方的邮件往来可以证明，三民汽车确已在交付前进行了试模验收，并也完成了交付，应当认定承揽人热鹏模具已经完成交付义务，且质量也经三民汽车认可确认。因此，三民汽车在模具交付后，再以模具质量不符合约定为由要求解除合同，缺乏法律依据。
二、承揽人对定作物存在质量瑕疵的责任承担
如上所述，定作物一般为非标准产品，质量标准也应以承揽人认可作为依据。实践中经常遇到，承揽人以质量鉴定存在瑕疵为由，要求解除合同，退还定作物，返还货款。那么，在已完成验货交付与未完成验货交付的情况下，定作物经质量鉴定确实存在瑕疵，承揽人责任该如何承担？
第一，在未完成交付的情况下，定作人可以行使任意解除权或者以存在质量瑕疵构成根本违约为由要求法定解除。
第二，在已完成验货交付的情况下，即使质量鉴定结果存在瑕疵，除合同有相关约定解除条件的，定作人一般不可依据法定解除的理由诉请解除合同，要求返还定作款。
本案中，三民汽车确已完成验货义务，在交付完成的较长时间后，其根据质量瑕疵的鉴定报告向热鹏模具提出质量异议，并要求解除合同，显然该质量鉴定结果不能作为热鹏模具构成根本违约的依据，对于其要求解除合同，返还货款的请求不宜得到支持。二审以热鹏模具剩余10%的加工款作为折抵赔偿三民汽车质量瑕疵的经济损失，不仅与合同法第二百六十二条的规定相吻合，还有利于平衡双方的利益。
三、定作人要求解除合同方式的选择及条件的满足
根据合同法的规定，承揽合同的解除可以分为法定解除、协议解除以及任意解除三种方式。除法定解除、协议解除为合同法总则部分规定的适用于所有合同形式的解除方式之外，任意解除是加工承揽合同特有的合同解除方式。审判实践中，定作人在起诉解除合同的时候，往往并没有就此请求权的基础予以区分与明确，只是笼统的要求解除合同，返还货款。根据合同法的规定，加工承揽合同纠纷中，上述三种不同的合同解除方式，其满足条件以及法律责任也存在较大差异。对此，法官在案件审理中应当向定作人予以必要释明，要求定作人选择解除合同的方式，明确其解除合同请求权的基础。
关于质量瑕疵构成法定解除的条件，根据合同法第九十四条第（四）项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。据此，定作人以质量瑕疵构成根本违约诉请法定解除，定作人不仅要证明承揽人交付定作物存在质量瑕疵构成违约，而且还要证明该质量瑕疵构成根本违约致使合同目的不能实现。因此，即使定作物存在质量瑕疵，如果不能证明该瑕疵已经构成根本违约，也不宜直接支持其解除合同的诉请。
本案中，系争模具实际已为三民汽车所使用，尚且不论该模具已经完成交付，即使存在交付瑕疵，三民汽车也要证明该质量瑕疵构成根本违约导致合同目的无法实现，方可成立法定解除的条件。
（作者单位：上海市第一中级人民法院）
成都市古树名木保护管理条例
四川省成都市人民政府
成都市古树名木保护管理条例
成都市人民政府
1999年4月15日成都市第十三届人民代表大会常务委员会第七次会议通过，1999年6月1日四川省第九届人民代表大会常务委员会第九次会议批准
第一条 为加强古树名木的保护管理，维护历史文化名城的风貌，根据《中华人民共和国森林法》、国务院《城市绿化条例》等有关法律、法规的规定，结合成都市实际，制定本条例。
第二条 本条例所称古树，是指树龄在一百年以上的树木。
本条例所称名木，是指珍贵、稀有或具有历史价值、重要纪念意义及特殊价值的树木。
第三条 古树名木由市园林、林业行政管理部门确认，报市人民政府公布。
第四条 本市行政区域内古树名木的保护管理，适用本条例。
第五条 成都市城市规划区内古树名木的保护管理工作，由市园林行政管理部门主管；其他区（市）县城市规划区和风景名胜区内古树名木的保护管理工作，由其园林行政管理部门主管；城市规划区以外和森林公园的古树名木的保护管理工作，由林业行政管理部门主管。
风景名胜区和森林公园在地域上有交叉的，其古树名木的保护管理工作，由市人民政府确定一个行政管理部门主管。
第六条 任何单位和个人都有保护古树名木及其附属设施的义务，对损害、损坏古树名木及其附属设施的行为，有权制止、检举和控告。
鼓励单位和个人资助古树名木的管护。
第七条 对在保护管理古树名木工作中成绩显著的单位和个人，由市和区（市）县园林、林业行政管理部门（以下统称古树名木行政管理部门）给予表彰、奖励。
第八条 古树名木行政管理部门应当加强对古树名木保护的科学研究，推广应用科学研究成果，提高保护管理水平。
第九条 古树名木行政管理部门应当对管理范围内的古树名木进行调查登记、鉴定分级、建立档案、设置标志、加强管护技术指导，定期对古树名木生长和管护情况进行监督和检查。
第十条 古树名木的管护责任，按下列规定确定：
（一）机关、部队、学校、团体、企事业单位和公园、风景名胜区、寺庙等用地范围内的古树名木，由所在单位负责；
（二）城市街头绿地、广场、小游园和道路用地范围内的古树名木，由园林绿化单位负责。
（三）住宅小区、居民院落内的古树名木，由物业管理单位或街道办事处、镇（乡）人民政府负责；
（四）铁路、公路、河堤用地范围内的古树名木，分别由铁路、公路、河道管理部门负责；
（五）城市规划区以外和森林公园的古树名木，由区（市）县林业行政管理部门指定的单位负责。
古树名木管护责任单位应当确定专人管护。个人所有的古树名木，由个人管护。
第十一条 古树名木行政管理部门应当与古树名木管护责任单位签订管护责任书。
古树名木管护责任单位或个人发生变更，应当向古树名木行政管理部门办理管护责任转移手续。
古树名木的管护费用由管护责任单位或个人承担。
第十二条 古树名木管护责任单位应当按照技术规范管护古树名木。
古树名木长势衰弱或濒危，管护责任单位须及时报告古树名木行政管理部门，并按照古树名木行政管理部门的要求进行治理和复壮。
古树名木死亡，应当报经古树名木行政管理部门确认并查明原因、责任后，方可处理。
古树名木死亡后，原古树名木保护范围内的用地不得擅自挪作它用。
第十三条 禁止下列损害、损坏古树名木及其附属设施的行为：
（一）在树冠垂直投影内挖坑取土、动用明火、排放废气、倾倒污水污物、堆物、封砌地面；
（二）在树冠外侧五米内新建建筑物、构筑物，三米内埋设地下管线；
（三）攀树、折枝、剥损树皮；
（四）损坏古树名木附属设拖；
（五）借用树干做支撑物或倚树搭棚；
（六）刻划、钉钉、拴绳挂物；
（七）其他损害行为。
第十四条 古树名木行政管理部门应当根据古树名木生长需要，划定古树名木保护范围，并将保护档案送规划行政管理部门备案。
第十五条 建设项目的选址定点涉及古树名木的，建设单位须提出保护方案，并经古树名木行政答理部门批准后，规划行政管理部门方可办理有关规划手续。建设和施工单位必须按照批准的保护方案保护古树名木。建设项目竣工时，古树名木行政管理部门应当参加验收。
第十六条 严禁砍伐、擅自移植古树名木。因特殊需要必须移植的古树名木，建设单位必须提出申请，由古树名木行政管理部门按职责分工审查同意，并制定移植保护方案后，报同级人民政府批准。区（市）县人民政府批准的，须报市人民政府备案。
移植三百年以上和特别珍贵稀有或者具有重要历史价值和纪念意义的古树名木，经省建设、林业行政管理部门审查同意，报省人民政府批准。
经批准移植的古树名木，由古树名木行政管理部门指定的园林绿化作业单位按照批准的移植保护方案和移植地点实施移植。移植施工费用、树木损失费及移植后三年内的专用管护费用由建设单位承担。
第十七条 违反本条例第十二条第一款、第二款规定的，由古树名木行政管理部门责今改正；造成古树名木损害的，对直接责任人每株处二百元以上五百元以下罚款，对管护责任单位每株处五百元以上二千元以下罚款；造成古树名木死亡的，对直接责任人每株处一千元以上五千元以下
罚款，对管护责任单位每株处一万元以上五万元以下罚款。
违反本条例第十二条第三款规定的，对直接责任人每株处五百元以上二千元以下罚款，对管护责任单位每株处二千元以上一万元以下罚款，有违法所得的予以没收。
违反本条例第十二条第四款规定的，由古树名木行政管理部门责今其限期追还，恢复原状，赔偿损失。逾期不退还或未恢复原状的，可处每天每平方米十元以上二十元以下的罚款。
第十八条 违反本条例第十三条规定之一的，由古树名木行政管理部门责今改正、赔偿（赔偿费由价格行政管理部门核定），并处以罚款：
（一）对古树名木损害较轻的，每株处二百元以上一千元以下罚款；
（二）损害古树名木枝干或者根系的，处赔偿费一倍至二倍罚款；
（三）造成古树名木死亡的，处赔偿费三倍至五倍罚款；
（四）损坏古树名木附属设施的，处重置费用一倍至二倍罚款。
第十九条 违反本条例第十五条规定侵害古树名木的，由古树名木行政管理部门责今停止侵害，恢复原状，并依照本条例第十八条的规定予以处罚。
第二十条 违反本条例第十六条第一款、第二款规定，砍伐、擅自移植古树名木的由古树名木行政管理部门责今赔偿，处赔偿费二倍至五倍罚款；造成死亡的，处赔偿费五倍至十倍罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十一条 当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。逾期不申请复议或者不向人民法院起诉又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第二十二条 古树名木行政管理部门的工作人员和行政执法人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十三条 本条例具体应用中的问题由成都市人民政府负责解释。
第二十四条 本条例自公布之日起施行。
本市过去制定的有关地方性法规、行政规章中有关古树名木保护管理的规定与本条例不一致的，以本条例为准。
1999年6月18日
